作者：吳則濤（合伙人）、蘇丹（律師）

　　單位：北京市中銀律師事務所

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　　郵箱：wuzetao@zhongyinlawyer.com

自展唐通訊科技（上海）股份有限公司（簡稱“展唐科技”）作為第一家外商投資企業成功掛牌新三板以來，已經有許多外商投資企業陸續登陸新三板。盡管外商投資企業在設立、變更、注銷等審批程序、法律規定方面存在不同于內資企業的特殊性，但只要外商投資企業符合設立、變更程序要求和新三板基本的掛牌條件，境外機構投資者和外籍自然人是可以通過投資擬掛牌企業參與新三板市場，從而獲得投資收益。除了通過投資擬掛牌企業外，境外機構投資者和外籍自然人是否可以通過其他方式參與新三板市場投資？如參與定向增發、協議轉讓等方式。通過對新三板現有案例、法律法規的研究及向相關主管部門的電話咨詢，本文旨對該問題進行逐一解答，以供讀者參考。

　　1

　　新三板合格投資者的基礎性規定

　　1政策性文件

1、2013年12月13日，國務院下發《國務院關于全國中小企業股份轉讓系統有關問題的決定》（國發〔2013〕49號），文中在第四條“關于建立和完善投資者適當性管理制度”中規定：“建立與投資者風險識別和承受能力相適應的投資者適當性管理制度。中小微企業具有業績波動大、風險較高的特點，應當嚴格自然人投資者的準入條件。積極培育和發展機構投資者隊伍，鼓勵證券公司、保險公司、證券投資基金、私募股權投資基金、風險投資基金、合格境外機構投資者、企業年金等機構投資者參與市場，逐步將全國股份轉讓系統建成以機構投資者為主體的證券交易場所”；第六條“關于加強協調配合，為掛牌公司健康發展創造良好環境”中規定：“……涉及外資政策的，原則上比照交易所市場及上市公司相關規定辦理；涉及國有股權監管事項的，應當同時遵守國有資產管理的相關規定……”。

2、2014年5月8日，國務院下發了《國務院關于進一步促進資本市場健康發展的若干意見》（國發〔2014〕17號），文中在第七條“關于擴大資本市場開放”中規定：“（二十一）便利境內外主體跨境投融資。擴大合格境外機構投資者、合格境內機構投資者的范圍，提高投資額度與上限。穩步開放境外個人直接投資境內資本市場，有序推進境內個人直接投資境外資本市場。建立健全個人跨境投融資權益保護制度。在符合外商投資產業政策的范圍內，逐步放寬外資持有上市公司股份的限制，完善對收購兼并行為的國家安全審查和反壟斷審查制度”。

3、2014年12月25日，中國證監會下發《關于證券經營機構參與全國股轉系統相關業務有關問題的通知》，文中在第三條關于“指導證券公司、基金管理公司依法投資全國股轉系統掛牌股票，壯大全國股轉系統機構投資者隊伍”中規定：“四是支持基金管理公司在有效保護投資者利益、防范相關風險的前提下，試點推出投資于全國股轉系統掛牌股票的公募基金產品。支持合格境外機構投資者（QFII）、人民幣合格境外機構投資者（RQFII）投資于全國股轉系統掛牌股票”。

　　2規范性文件

4、2013年12月30日，全國中小企業股份轉讓系統有限責任公司修訂了《全國中小企業股份轉讓系統投資者適當性管理細則(試行)》，第三條至第七條的規定如下：

5、2013年12月26日，中國證券監督管理委員會修訂了《非上市公眾公司監督管理辦法》，第五章第三十九條規定：“……前款所稱特定對象的范圍包括下列機構或者自然人：(一)公司股東；(二)公司的董事、監事、高級管理人員、核心員工；(三)符合投資者適當性管理規定的自然人投資者、法人投資者及其他經濟組織。……投資者適當性管理規定由中國證監會另行制定。”

6、2014年3月21日，中國證券監督管理委員會頒布了《優先股試點管理辦法》（證監會令第97號），第四章“關于非上市公眾公司非公開發行優先股”中第四十三條的規定：“非上市公眾公司非公開發行優先股僅向本辦法規定的合格投資者發行，每次發行對象不得超過二百人，且相同條款優先股的發行對象累計不得超過二百人。”和第九章第六十五條的規定：“本辦法所稱合格投資者包括：

（一）經有關金融監管部門批準設立的金融機構，包括商業銀行、證券公司、基金管理公司、信托公司和保險公司等；

（二）上述金融機構面向投資者發行的理財產品，包括但不限于銀行理財產品、信托產品、投連險產品、基金產品、證券公司資產管理產品等；

（三）實收資本或實收股本總額不低于人民幣五百萬元的企業法人；

（四）實繳出資總額不低于人民幣五百萬元的合伙企業；

（五）合格境外機構投資者（QFII）、人民幣合格境外機構投資者（RQFII）、符合國務院相關部門規定的境外戰略投資者；

（六）除發行人董事、高級管理人員及其配偶以外的，名下各類證券賬戶、資金賬戶、資產管理賬戶的資產總額不低于人民幣五百萬元的個人投資者；

（七）經中國證監會認可的其他合格投資者。”

　　2

　　新三板合格投資者的基本條件

根據《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》及其他相關法律、法規和規范性文件的規定，機構或個人投資者向擬掛牌企業進行投資的，主體資格應當符合《公司法》規定的股東或發起人的資格要求，投資程序應當符合《公司法》、外商投資企業和國有資產相關法律法規的程序要求，除此之外，機構或個人投資者不需要滿足其他要求。但機構或個人投資者擬對掛牌企業進行投資的，應當滿足新三板合格投資者的基本條件，具體情況如下：

　　3

　　境外機構投資者和外籍自然人參與新三板投資的方式及條件

　　根據前述相關法律規定及相關主管機關電話咨詢意見，境外機構投資者和外籍自然人參與新三板投資的方式及條件如下：

　　1境外機構投資者

　　2外籍自然人

綜上所述，境外機構投資者在掛牌后參與新三板投資對于主體資格有較高的要求，需要境外機構投資者按照《合格境外機構投資者境內證券投資管理辦法》、《合格境外機構投資者境內證券投資外匯管理規定》、《人民幣合格境外機構投資者境內證券投資試點辦法》、《外國投資者對上市公司戰略投資管理辦法》、《關于外國投資者并購境內企業的規定》等相關規定取得相應的資質、許可或批準；外籍自然人在掛牌后參與新三板投資需要滿足合格投資者的要求及具備開立A股賬戶的資格，根據《中國證券登記結算有限責任公司證券賬戶業務指南》第1.3條的規定，外籍自然人開立A股賬戶的前提條件為擁有中國永久居留權。因此，如公司希望引入境外投資者，為了減少審批程序，滿足投資適格性要求，建議在掛牌前完成引入境外投資者相關工作。

　　原創作者：

　　吳則濤北京市中銀律師事務所合伙人、洞見資本研究院專家顧問

　　蘇 丹北京市中銀律師事務所律師

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