許 偉

　　湖南人和人（湘潭）律師事務(wù)所

　　“辱母殺人案”

　　為保全母親免遭屈辱動刀殺人，無期徒刑

　　山東聊城“辱母殺人案”被告人于歡一審被判處無期徒刑后，引發(fā)社會極大關(guān)注，輿論沸騰。

　　山東省聊城市中級人民法院（2016）魯15刑初33號刑事附帶民事判決書認定該案事實如下：“2014年7月，山東源大工貿(mào)有限公司（位于冠縣工業(yè)園區(qū)）負責人蘇銀霞向趙榮榮借款100萬元，雙方口頭約定月息10%。2016年4月14日16時許，趙榮榮以欠款未還清為由糾集郭彥剛、程學賀、嚴建軍十余人先后到山東源大工貿(mào)有限公司催要欠款，同日20時左右杜志浩駕車來到該公司，并在該公司辦公樓大門外抱廈臺上與其他人一起燒烤飲酒，約21時50分，杜志浩等多人來到蘇銀霞和蘇銀霞之子于歡所在的辦公樓一樓接待室內(nèi)催要欠款，并對二人有侮辱言行。22時10分許，冠縣公安局經(jīng)濟開發(fā)區(qū)派出所民警接警后到達接待室，詢問情況后到院內(nèi)進一步了解情況，被告人于歡欲離開接待室被阻止，與杜志浩、郭彥剛、程學賀、嚴建軍等人發(fā)生沖突，被告人于歡持尖刀將杜志浩、程學賀、嚴建軍、郭彥剛捅傷，出警民警聞訊后返回接待室。令于歡交出尖刀，將其控制，杜志浩、嚴建軍、郭彥剛、程學賀被送往醫(yī)院搶救。杜志浩因失血性休克于次日2時許死亡，嚴建軍、郭彥剛傷情構(gòu)成重傷二級，程學賀傷情構(gòu)成輕傷二級”。

　　聊城市中級人民法院認為，被告人于歡持尖刀捅刺多名被害人腹背部，雖然當時其人身自由權(quán)利受到限制，也遭到對方辱罵和侮辱，但對方均未有人使用工具，在派出所已經(jīng)出警的情況下，被告人于歡和其母親的生命健康權(quán)利被侵犯的現(xiàn)實危險性較小，不存在防衛(wèi)的緊迫性，所以于歡持尖刀捅刺被害人不存在正當防衛(wèi)意義的不法侵害前提，不成立正當防衛(wèi)。被告人于歡面對眾多討債人的長時間糾纏，不能正確處理沖突，持尖刀捅刺多人，致一名被害人死亡、二名被害人重傷、一名被害人輕傷，其行為構(gòu)成故意傷害罪，公訴機關(guān)指控被告人于歡犯故意傷害罪成立。被告人于歡所犯故意傷害罪后果嚴重，應(yīng)當承擔與其犯罪危害后果相當?shù)姆韶熑危b于本案系在被害人一方糾集多人，采取影響企業(yè)正常經(jīng)營秩序、限制他人人身自由、侮辱謾罵他人的不當方式討債引發(fā)，被害人具有過錯，且被告人于歡歸案后能如實供述自己的罪行，可從輕處罰。遂判決被告人于歡犯故意傷害罪，判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身。

　　“癖馬傷人案”

　　為保全工作執(zhí)行雇主指示致癖馬傷人，無罪

　　世界刑法史上，曾發(fā)生過一起經(jīng)典案例“癖馬傷人案”，該案的大體情況是：被告人為一馬車夫，他多年以來受雇駕駛一輛雙匹馬車，其中一匹名叫萊倫芳格的馬有以其尾繞住韁繩并用力壓低的惡癖，馬車夫和雇主都知道萊倫芳格的這一癖性，也都明白使用萊倫芳格可能發(fā)生的危險。1896年7月19日，雇主指示馬車夫使用萊倫芳格拉車，馬車夫表示異議提出換馬請求，但雇主不允，強令馬車夫執(zhí)行命令并以解雇相威脅。在雇主的特別命令下，馬車夫被迫使用了萊倫芳格，結(jié)果在途中它又像往常一樣癖性發(fā)作，以其尾繞韁用力下壓。馬車夫極力使馬尾脫離韁繩，卻未成功。此時，馬匹暴狂起來，馬車夫完全失去了對該馬的控制。結(jié)果，狂奔的馬撞倒了在路旁行走的鐵匠，致其腳部骨折。

　　檢察官根據(jù)上述事實，以過失傷害罪對馬車夫提起公訴，但是原審法院宣告被告人無罪。檢察官以原審判決不當為由，向德意志帝國法院提起上告，1897年3月23日德意志帝國法院第四刑事部宣布了對于“癖馬傷人案”的判決，駁回了檢察院上告。其理由是：本案馬車夫雖然認識到該馬有以尾繞韁的癖性并可能導致傷人的后果，但當他要求更換一匹馬時，雇主不但不允，反以解雇相威脅。在這種情況下，很難期待被告人不惜失掉工作，違抗雇主的命令而拒絕駕馭該馬車。

　　比較與反思

　　人性的選擇與刑法的改良

　　“辱母殺人案”與“癖馬傷人案”雖案情不盡相同，但比較起來，卻不難發(fā)現(xiàn)存在相似之處。

　　于歡面對討債之人當眾侮辱其母，面對人身自由遭持續(xù)限制、經(jīng)營活動遭不法破壞的現(xiàn)實狀況，他可以選擇忍受，也可以選擇反擊。馬車夫在雇主不允許更換馬匹并遭到解雇威脅時，他可以選擇聽命雇主明知不可為而為、繼續(xù)駕駛馬車，也可以選擇不惜失掉工作違抗雇主命令拒絕駕駛馬車。兩案被告人都曾面臨艱難的選擇，最終，他們都做出了人性可以理解的選擇——于歡奮起反抗動刀傷人、馬車夫聽命雇主明知不可為而為繼續(xù)駕駛馬車。然而，兩人的命運卻完全不同。于歡的人性選擇，最終遭到刑法的責難，而馬車夫的人性選擇，卻被刑法所包容和理解。在世界刑法史上，“癖馬傷人案”之所以成為幾個世紀以來的經(jīng)典案例，是因為它回應(yīng)了刑法上“期待可能性”要素作為刑事責任阻卻事由的現(xiàn)實需要，極大的體現(xiàn)了刑法對人性的尊重。

　　所謂“期待可能性”，是指行為人行為時選擇適法行為的可能性。如果行為人有選擇適法行為的可能性或者選擇適法行為的可能性大，但他競不顧一切地違反了法律的期待，選擇了犯罪行為，那么他的行為便應(yīng)當受到譴責，須承擔刑事責任。反之，如果行為人沒有選擇適法行為的可能性或者選擇適法行為的可能性小，我們就不能期待他仍然選擇妥協(xié)、被動和逃避等消極的適法行為，此時選擇實施的犯罪行為，就不值得苛責。期待可能性理論，某種意義上就是正當防衛(wèi)的理論根據(jù)。

　　我沒有查閱過“辱母殺人案”的案卷材料，不敢妄斷于歡的行為是否屬于正當防衛(wèi)，故此，我想更多的從期待可能性理論視角，談一談人性的選擇與刑法的改良。

　　人性是人類行為的內(nèi)在驅(qū)動力，是趨利避害、自我保護的本能。人性是脆弱的，當處于緊迫的情勢、沉重的心理壓力之下，人性可能會驅(qū)使行為人實施不可想像的、異于平常的行為。刑法調(diào)整、規(guī)范和服務(wù)的對象終究是人，刑法欲實現(xiàn)其應(yīng)有的功能和價值，必須以人為本，必須給予人性以必要的關(guān)注，對人性的選擇甚至人性的弱點采取合理的寬容的態(tài)度。只有這樣，刑法規(guī)范才獲得被遵守執(zhí)行的前提。法諺有云：“法律不應(yīng)強人所難”，當行為人別無選擇或者基于人性的自然選擇而作出違法甚至犯罪的行為時，法律不應(yīng)進行苛責，而應(yīng)把那些不幸陷入具體惡劣環(huán)境中的行為人從責任的追究中解救出來。法律，尤其是刑法應(yīng)當對人類普遍脆弱的人性選擇給予合理的尊重或憐憫。

　　“癖馬傷人案”中，當一位馬車夫接到雇主的強令并遭到解雇威脅時，刑法怎么能期待并強求他即使被解雇也要拒絕駕駛癖馬馬車呢？“辱母殺人案”中，當一位兒子目睹母親遭遇暴力外的人格極度侮辱時，刑法又怎么能期待并強求他沉默、逃避、退縮而不予反抗呢？“辱母殺人案”主人公于歡一審被判處無期徒刑，輿論一片嘩然，質(zhì)疑之聲此起彼伏。面對輿論的漩渦，即將二審該案的山東高院是承壓的。因為，民眾的善惡判斷是樸素的、感性的、簡單的，而刑事司法是確定的、理性的、復雜的。也許不論刑事司法如何努力追尋正義，也未必能一一回應(yīng)民眾的樸素道德認知與法感情。

　　我不想評價“辱母殺人案”與“癖馬傷人案”判決本身的對與錯，也不想比較兩位主人公的命運為何迥異，我更愿意跳出個案刑事司法，反思我們的刑法規(guī)范本身是否存在問題。不管“辱母殺人案”主人公于歡二審命運幾何，我只想說，我們的刑法規(guī)范，對人性的要求的確過于苛刻，對人性的選擇確實不夠理解和寬容。未來，從規(guī)范意義上對刑事責任體系的改良之路，還很長很長。吾輩法律人，還當共同求索。

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